Table ronde : Développements législatifs en matière de commerce électronique - Quels changements les marques devraient-elles réclamer ?

À la lumière des récents développements de la législation sur le commerce électronique en Europe et aux États-Unis - en particulier le Digital Services Act, le Shop Safe Act et le INFORM Consumers Act - des membres de la communauté de la protection des marques ont participé à une table ronde. Des experts en propriété intellectuelle et en protection des marques issus de partenaires juridiques, de marques et de plateformes en ligne ont discuté de la manière dont les changements législatifs avaient été accueillis, de l'impact qu'ils pourraient avoir sur les marques et les plateformes, et des changements que les parties prenantes devraient demander dans l'intérêt d'une meilleure protection pour elles-mêmes et pour leurs consommateurs en ligne.

ÉVOLUTION DE LA LÉGISLATION SUR LE COMMERCE ÉLECTRONIQUE EN EUROPE

La loi sur les services numériques

La loi sur les services numériques (DSA) a pour objectif d'actualiser le cadre juridique de l'Union européenne, notamment en modernisant la directive sur le commerce électronique adoptée en 2000.

La proposition de DSA a été publiée par la Commission européenne le¹⁵ décembre 2020 et envoyée au co-législateur européen, qui comprend le Parlement européen et les conseils des membres.

Les propriétaires de marques et de contenus ont accueilli favorablement la proposition de la Commission européenne, mais ont souligné certaines lacunes qui pourraient être préjudiciables aux consommateurs. Afin d'instaurer la confiance dans l'environnement en ligne et de garantir une ASD solide qui résistera à l'épreuve du temps, de nombreux propriétaires de marques et de contenus demandent des modifications. Cela prendra du temps, car la législation est vaste et il y a des facteurs à prendre en compte.

Il s'agit essentiellement d'un cadre réglementaire horizontal pour les services et les plateformes numériques dans l'UE, qui couvre toutes les illégalités en ligne.

Le champ d'application couvre les organisations au sein de l'UE, ainsi que les plateformes qui ciblent les consommateurs de l'UE. Il comprend des mises à jour des sphères de sécurité et clarifie les privilèges en matière de responsabilité. Il introduit des obligations de diligence raisonnable, telles que l'élaboration de règles spécifiques pour la notification et l'action ; des signaleurs de confiance qui obtiennent une action plus rapide. Il contient également une disposition relative à la connaissance du client, qui ne couvre pour l'instant que les places de marché en ligne.

Les obligations ou conditions à respecter varieront en fonction des différents types d'intermédiaires. En particulier, les très grandes plateformes en ligne (VLOP) feront l'objet d'une réglementation plus stricte.

La réglementation introduira une structure avec des coordinateurs de services numériques, dans laquelle les autorités nationales désigneront les responsables de l'application des réglementations en fonction de critères juridictionnels.

Pour en savoir plus sur la loi sur les services numériques, lisez l'analyse de Ted Shapiro, associé chez Wiggin, ici.

Loi sur les services numériques : Les principaux changements demandés par les parties prenantes :

Les obligations de diligence raisonnable doivent être respectées comme condition préalable à l'obtention de la sphère de sécurité de l'hébergement. L'idée est tirée de la loi américaine DMCA, qui prévoit deux conditions de seuil.

Les dispositions de l'initiative KYBC s'étendent à tous les intermédiaires (plateformes de médias sociaux, par exemple) et pas seulement aux places de marché en ligne. Les autres obligations de diligence raisonnable doivent également s'étendre à tous les intermédiaires.

Les demandes de sursis sont suspendues pour la procédure de mise en demeure.

Les contrevenants récidivistes doivent être suspendus, ou les réglementations renforcées, élargies, ou les contrevenants récidivistes doivent être complètement retirés des plateformes en ligne.

Pour en savoir plus sur le volume des infractions répétées, l'approche actuelle des plateformes et la manière dont le problème pourrait être résolu, lisez notre livre blanc "Three Strikes and Out" (Trois coups et c'est fini).

ÉVOLUTION DE LA LÉGISLATION SUR LE COMMERCE ÉLECTRONIQUE AUX ÉTATS-UNIS

Le Shop Safe Act

La loi américaine "Shop Safe Act" modifie la loi sur les marques de 1946 (The Lanham Act) en y ajoutant un article qui rend les plateformes de commerce électronique responsables de la violation des marques et de la contrefaçon si elles ne suivent pas un certain nombre de bonnes pratiques telles que le filtrage des vendeurs et l'application de la loi aux récidivistes.

La loi comporte un volet essentiel sur la santé et la sécurité des consommateurs.

Pour en savoir plus sur le Shop Safe Act, lisez l'analyse d'Ashly Sands, partenaire chez Epstein Drangel LLP.

Le Shop Safe Act : Les principaux changements demandés par les parties prenantes :

La définition des plateformes de commerce électronique doit couvrir les plateformes de médias sociaux. Cette définition est actuellement vague et il n'est pas clair si des plateformes comme TikTok ou Instagram - qui sont fondamentalement des plateformes de médias sociaux mais dont les activités de commerce électronique sont de plus en plus importantes - seraient soumises à cette loi.

La formulation qui limite la responsabilité aux biens qui impliquent la santé et la sécurité doit être clarifiée ou supprimée. Ces dispositions concernent actuellement les produits alimentaires et les boissons, les produits pharmaceutiques et certains produits électriques, mais les jouets, la mode, les équipements sportifs, etc. ne sont apparemment pas couverts.

Mettre en place un processus réglementaire pour les takedowns, car il n'existe actuellement aucun processus réglementaire pour les actions de takedown.

La loi INFORMER les consommateurs

La loi américaine INFORM Consumers Act (Integrity, Notification, and Fairness in Online Retail Marketplaces for Consumers) impose aux places de marché en ligne de collecter, de vérifier et de divulguer certaines informations auprès des vendeurs tiers à fort volume.

À l'origine, il s'agissait d'un seuil inférieur, mais à la suite de discussions récentes au Sénat, les plateformes de commerce électronique ont fait pression pour définir les vendeurs tiers à fort volume comme ceux qui effectuent au moins 200 transactions générant des revenus totaux de 7 000 dollars ou plus au cours d'une période ininterrompue de 12 mois.

Les règlements exigent que les marchés en ligne acquièrent 1) des informations sur les comptes bancaires, 2) des pièces d'identité délivrées par le gouvernement, 3) des numéros d'identification fiscale, 4) des informations de contact, parmi d'autres documents.

Pour en savoir plus sur la loi INFORM sur les consommateurs, lisez l'analyse d'Ashly Sands, partenaire chez Epstein Drangel LLP, ici.

La loi INFORMER les consommateurs : Les principaux changements demandés par les parties prenantes :

L'exigence de seuil pour les vendeurs tenus de divulguer des informations devrait être supprimée. Cette exigence a été renforcée, mais sa suppression offrirait en fait une meilleure protection aux marques et aux consommateurs.

L'application d'une sanction en cas de fourniture de fausses informations d'identification. À l'heure actuelle, la loi ne prévoit aucune mesure concrète en cas de fausse identification. La seule sanction notable actuellement est le retrait de la plateforme, mais aucune responsabilité réelle n'incombe à la plateforme elle-même. Les plateformes devraient être tenues d'appliquer et de divulguer ces informations, et de sanctionner les contrevenants si nécessaire.

Des plateformes pour empêcher les mauvais acteurs d'ouvrir plusieurs vitrines. De nombreuses exigences de la loi semblent comporter des échappatoires permettant aux vendeurs d'ouvrir des magasins supplémentaires afin d'éviter certains seuils, par exemple les vendeurs à fort volume peuvent répartir leurs stocks et leurs revenus entre plusieurs comptes.

Qu'en pensent les marques ?

À la lumière de ces suggestions d'experts juridiques, les marques ont également formulé une série d'autres suggestions d'amendements aux règlements :

Si une plateforme découvre qu'un article contrefait a été vendu à un consommateur, elle devrait être tenue d'en informer ce dernier, en particulier lorsque des questions de santé et de sécurité sont en jeu, car si le consommateur n'est pas informé, il existe un risque réel.

Dans le même cas, les plateformes devraient être tenues d'informer les propriétaires des marques enfreintes.

Il est possible d'élaborer un rapport général couvrant toutes les plateformes afin de fournir aux organes législatifs des chiffres, des tendances et des informations, de manière à ce qu'ils puissent mieux centraliser les informations et mettre en œuvre une nouvelle réglementation si nécessaire.

Les médias sociaux ont évolué, et continuent d'évoluer, pour adopter une approche plus axée sur le commerce. Les marques s'accordent à dire que les plateformes de médias sociaux devraient être incluses dans le projet, plutôt que d'avoir à revenir et à apporter des modifications dans un avenir proche. Si les marchés en ligne sont fortement réglementés et que les plates-formes de médias sociaux échappent à cette réglementation, les mauvais acteurs risquent d'affluer sur les médias sociaux et ces plates-formes deviendront le théâtre d'un grand nombre d'infractions. Il s'agit là d'une préoccupation moderne, où les réglementations peinent à se moderniser au rythme de l'évolution technologique.

Il faut des réglementations cohérentes dans tous les domaines (pour l'ASD). Pour les plateformes et les marques qui vendent au-delà des frontières, il n'est pas possible de gérer des réglementations différentes dans les différents pays européens.

Certains secteurs, comme celui de la mode, demandent que les règlements soient appliqués à tous les produits, qu'ils relèvent ou non des questions de santé et de sécurité.

Qu'en pensent les plateformes ?

La table ronde réunissait des représentants juridiques de deux grandes places de marché mondiales en ligne, qui ont fait part de leurs réflexions :

Les plateformes tendent à s'accorder sur la nécessité d'une plus grande réglementation, en particulier lorsque la santé et la sécurité des consommateurs sont compromises. Cependant, il y a aussi beaucoup de variables à prendre en compte, qui évoluent au rythme des changements dans le secteur et des différentes réglementations locales, ce qui rend la législation difficile.

Les plateformes sont d'accord avec le type de produits visés par les législations. Toutefois, il peut être difficile pour les plateformes de déterminer si un produit comporte ou non un élément de santé et de sécurité. Cela rend les infractions plus difficiles à détecter, à cibler et à faire respecter. Les plateformes espèrent que cette question sera clarifiée lorsque la législation sera affinée.

Le lobbying pour le changement

Les experts ont convenu que des progrès significatifs pourraient être réalisés si les marques unissaient leurs forces pour continuer à échanger leurs points de vue et faire pression en faveur d'une modification de la législation. Chez Corsearch, nous y adhérons sans réserve. C'est l'une des nombreuses raisons pour lesquelles INSYNC a été créé : pour favoriser une évolution mondiale des pratiques des plateformes et donner aux titulaires de droits les moyens d'opérer un changement positif.

Livre blanc ; « Trois fautes et c'est fini »

Comment les plateformes de commerce électronique peuvent-elles protéger les consommateurs contre les récidivistes ?

Le livre blanc de Corsearch fournit aux marques, aux plateformes de commerce électronique et aux législateurs des données sur la proportion de violations répétées commises par les mêmes vendeurs, qui utilisent les principales places de marché en ligne mondiales et les réseaux sociaux pour porter atteinte à la propriété intellectuelle.

Découvrez comment les plateformes peuvent protéger les marques et les consommateurs en mettant en place une vérification rigoureuse des vendeurs et une politique "trois coups et c'est fini".